21 Led
Změna v právní formě zájemce versus uchazeče
Dobrý den, chtěla bych se informovat, zda-li v případě veřejné zakázky na dodávky zadávané v jednacím řízení s uveřejněním dle § 29 ZVZ je možné podat v 1. kole žádost o účast jako zájemce “A”, který se kvalifikuje a v rámci 2. kola následně podat nabídku ve sdružení se společností “XY”, tedy jako uchazeč např. ve formě sdružení společnosti “A + XY”
To z důvodu, že při uveřejnění např. obchodních podmínek, které jsou zveřejněny až v rámci 2. kola, jako součást zadávací dokumentace zjistí zájemce “A”, že na realizaci složitých technologických celků by rád využil možnost sdružení se společností “XY” i přestože kvalifikaci v rámci 1. kola se kvalifikoval jako zájemce “A”.
Náš názor je, že tuto změnu zákon výslovně neumožňuje, avšak ji ani nezakazuje neboť v § 29 odst. 2 ZVZ hovoří “Po posouzení kvalifikace zájemců zadavatel vyzve zájemce, kteří prokázali splnění kvalifikace, k podání nabídky.”
Z logiky ZVZ může nabídku podat pouze kvalifikovaný zájemce, avšak z logiky obchodních zvyklostí není důvod, proč by toto jednání kvalifikovaného zájemce ZVZ přímo zakazovalo.
Pravděpodobně by v takovém případě musel v průběhu lhůty pro podání nabídek oznámit změny v kvalifikaci obdobně jako dle § 58 ZVZ, zadavatel resp. hodnotící komise by zájemce již ve složení sdružení “A+XY” přeposoudila zejména s ohledem na kvalifikaci člena sdružení a též smlouvu o sdružení a teprve následně by mohl zájemce resp. v té chvíli již uchazeč podat nabídku ve sdružení “A+XY”.
Děkuji za odpověď
To z důvodu, že při uveřejnění např. obchodních podmínek, které jsou zveřejněny až v rámci 2. kola, jako součást zadávací dokumentace zjistí zájemce “A”, že na realizaci složitých technologických celků by rád využil možnost sdružení se společností “XY” i přestože kvalifikaci v rámci 1. kola se kvalifikoval jako zájemce “A”.
Náš názor je, že tuto změnu zákon výslovně neumožňuje, avšak ji ani nezakazuje neboť v § 29 odst. 2 ZVZ hovoří “Po posouzení kvalifikace zájemců zadavatel vyzve zájemce, kteří prokázali splnění kvalifikace, k podání nabídky.”
Z logiky ZVZ může nabídku podat pouze kvalifikovaný zájemce, avšak z logiky obchodních zvyklostí není důvod, proč by toto jednání kvalifikovaného zájemce ZVZ přímo zakazovalo.
Pravděpodobně by v takovém případě musel v průběhu lhůty pro podání nabídek oznámit změny v kvalifikaci obdobně jako dle § 58 ZVZ, zadavatel resp. hodnotící komise by zájemce již ve složení sdružení “A+XY” přeposoudila zejména s ohledem na kvalifikaci člena sdružení a též smlouvu o sdružení a teprve následně by mohl zájemce resp. v té chvíli již uchazeč podat nabídku ve sdružení “A+XY”.
Děkuji za odpověď
Dobrý den,
jednací řízení s uveřejněním (dále jen „JŘSU“) dle ustanovení § 29 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „ZVZ“) je rozděleno do dvou fází. V první fázi oznamuje zadavatel neomezenému počtu dodavatelů svůj úmysl zadat veřejnou zakázku s tím, že oznámení JŘSU je výzvou k podání žádostí o účast v JŘSU a k prokázání splnění kvalifikace. V druhé fázi jsou k podání nabídek vyzváni jen ti ze zájemců, kteří prokázali kvalifikaci.
S ohledem na Váš dotaz sdělujeme, že pokud zadavatel v první fázi úspěšně posoudí kvalifikaci zájemce „A“, vyzve jej v druhé fázi spolu s ostatními kvalifikovanými zájemci k předložení nabídky. Zájemce se v druhé fázi JŘSU nemůže sdružit s jinou osobou (společností „XY“), protože tato osoba v první fázi JŘSU neprokázala kvalifikaci a podáním nabídky těmito osobami ve sdružení by došlo ke změně osoby zájemce. V případě, že by zájemce „A“ podal nabídku ve sdružení s jinou osobou (společností „XY“) musela by být takováto nabídka vyřazena, protože by nebyla podána zadavatelem vyzvanou osobou.
Pokud má však zájemce „A“ za to, že předmět zakázky nemůže splnit, případně, že ve spolupráci se spol. XY by jej splnil lépe, může tuto společnost využít jako subdodavatele, v takovém případě postupuje v souladu se ZVZ.Pokud se rozhodne využít společnosti „XY“ jakožto subdodavatele, neboť z dikce ZVZ vyplývá, že dle ustanovení § 17 písm. i) se subdodavatelem rozumí osoba, pomocí které má dodavatel plnit určitou část veřejné zakázky nebo která má poskytnout dodavateli k plnění veřejné zakázky určité věci či práva. Pokud dodavatel prostřednictvím subdodavatele „pouze“ plní část veřejné zakázky (nejedná se tedy o subdodavatele, jehož prostřednictvím je nejen plněna část veřejné zakázky ale i prokazována část kvalifikace – kvalifikaci splnil dodavatel sám), zadavatel se o existenci subdodávky nemusí z nabídky vůbec dovědět, ledaže by si v souladu s ustanovením § 44 odst. (6) ZVZ v zadávací dokumentaci předem vyhradil, že dodavatel v nabídce uvede identifikační údaje každého subdodavatele. Zadavatel je rovněž povinen v souladu s § 147a ZVZ uveřejnit na profilu zadavatele seznam subdodavatelů dodavatele veřejné zakázky do 90 dnů od splnění smlouvy, případně do 31. března následujícího kalendářního roku v případě, že plnění smlouvy přesahuje jeden rok. Skutečnost, zda je dodavatel výhradním zástupcem daného subdodavatele či subdodavatel dodává více subjektům na trhu, nemá vliv na výše uvedené skutečnosti.
jednací řízení s uveřejněním (dále jen „JŘSU“) dle ustanovení § 29 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „ZVZ“) je rozděleno do dvou fází. V první fázi oznamuje zadavatel neomezenému počtu dodavatelů svůj úmysl zadat veřejnou zakázku s tím, že oznámení JŘSU je výzvou k podání žádostí o účast v JŘSU a k prokázání splnění kvalifikace. V druhé fázi jsou k podání nabídek vyzváni jen ti ze zájemců, kteří prokázali kvalifikaci.
S ohledem na Váš dotaz sdělujeme, že pokud zadavatel v první fázi úspěšně posoudí kvalifikaci zájemce „A“, vyzve jej v druhé fázi spolu s ostatními kvalifikovanými zájemci k předložení nabídky. Zájemce se v druhé fázi JŘSU nemůže sdružit s jinou osobou (společností „XY“), protože tato osoba v první fázi JŘSU neprokázala kvalifikaci a podáním nabídky těmito osobami ve sdružení by došlo ke změně osoby zájemce. V případě, že by zájemce „A“ podal nabídku ve sdružení s jinou osobou (společností „XY“) musela by být takováto nabídka vyřazena, protože by nebyla podána zadavatelem vyzvanou osobou.
Pokud má však zájemce „A“ za to, že předmět zakázky nemůže splnit, případně, že ve spolupráci se spol. XY by jej splnil lépe, může tuto společnost využít jako subdodavatele, v takovém případě postupuje v souladu se ZVZ.Pokud se rozhodne využít společnosti „XY“ jakožto subdodavatele, neboť z dikce ZVZ vyplývá, že dle ustanovení § 17 písm. i) se subdodavatelem rozumí osoba, pomocí které má dodavatel plnit určitou část veřejné zakázky nebo která má poskytnout dodavateli k plnění veřejné zakázky určité věci či práva. Pokud dodavatel prostřednictvím subdodavatele „pouze“ plní část veřejné zakázky (nejedná se tedy o subdodavatele, jehož prostřednictvím je nejen plněna část veřejné zakázky ale i prokazována část kvalifikace – kvalifikaci splnil dodavatel sám), zadavatel se o existenci subdodávky nemusí z nabídky vůbec dovědět, ledaže by si v souladu s ustanovením § 44 odst. (6) ZVZ v zadávací dokumentaci předem vyhradil, že dodavatel v nabídce uvede identifikační údaje každého subdodavatele. Zadavatel je rovněž povinen v souladu s § 147a ZVZ uveřejnit na profilu zadavatele seznam subdodavatelů dodavatele veřejné zakázky do 90 dnů od splnění smlouvy, případně do 31. března následujícího kalendářního roku v případě, že plnění smlouvy přesahuje jeden rok. Skutečnost, zda je dodavatel výhradním zástupcem daného subdodavatele či subdodavatel dodává více subjektům na trhu, nemá vliv na výše uvedené skutečnosti.