Smlouva o sdružení
chtěla bych Vás požádat o informaci, jak máme postupovat v případě, že se potřebujeme sdružit s jinou společností pro podání společné nabídky.
Dle nového občanského zákoníku (NOZ) již není možné uzavírat smlouvu o sdružení, protože dle ust.§ 2716 NOZ
(1) Zaváže-li se smlouvu několik osob sdružit jako společníci za společným účelem činnosti nebo věci, vzniká společnost.
(2) Bylo-li ujednáno sdružení majetku, vyžaduje se k platnosti smlouvy soupis vkladů společníků jimi podepsaný. Má se za to, že sdružení bylo jen to, co uvádí soupis.
Jak máme postupovat? Jakou smlouvu máme uzavřít, aby to bylo v souladu se ust. § 51 odst. 5 a 6 zákona č. 137/2006 Sb.?
Nemůžeme využít ani ust. § 51 odst. 4 zákona č. 137/2006 Sb., protože si zadavatel vymezil, že část předmětu díla nemůže být plněna subdodavatelem, tudíž k prokázání technického kvalifikačního předpokladu dle ust. § 56 odst. 3 písm. a) nemůžeme využít referenční zakázku a osvědčení objednatelů o řádném provedení stavby subdodavatele, protože požadavek na obsah referenční stavby obsahuje právě práce, které nesmí být plněny subdodavatelem.
Je možné uzavřít např. “nepojmenovanou” smlouvu o spolupráci, ve které bude závazek dle ust.§ 51 odst. 6 zákona č. 137/2006 Sb.?
Doufám, že se mi podařilo srozumitelně popsat náš problém. Pokud nebude můj dotaz srozumitelný, prosím napište mi Váš telefonní kontakt a pokusila bych se to vysvětlit telefonicky.
Děkuji za odpověď.
S pozdravem
Mirka Ptáčková
v souvislosti s nabytím účinnosti zákona č. 89/2012 Sb., občanský zákoník (dále jen „NOZ“) již není po 1.1.2014 možné platně uzavřít smlouvu o sdružení ve smyslu § 829 zákona č. 40/1964 Sb., občanský zákoník, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „ObčZ“) a podat tudíž na jejím základě společnou nabídku na plnění veřejné zakázky ve smyslu § 51 odst. 5 a 6 zákona č. 137/2006 Sb., o veřejných zakázkách, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „ZVZ“).
Smlouva o sdružení ve smyslu úpravy ObčZ byla s účinností NOZ „nahrazena“ smlouvou, jíž vzniká společnost, přičemž taková společnost se stejně jako sdružení vzniklé na základě smlouvy o sdružení dle ObčZ do veřejného rejstříku nezapisuje.
V této souvislosti si Vás nicméně dovolujeme upozornit na skutečnost, že společnost vzniklou na základě smlouvy dle § 2716 a násl. NOZ nelze chápat ve smyslu obchodní společnosti, kterážto jako taková byla upravena zákonem č. 513/1991 Sb., obchodní zákoník, ve znění pozdějších předpisů (dále jen „ObchZ“). Obchodní společnost ve smyslu ObchZ je nyní obchodní korporací, jejíž právní poměry jsou upraveny jak NOZ, tak zákonem č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích).
S ohledem na výše uvedené lze proto konstatovat, že pro účely podání společné nabídky ve smyslu § 51 odst. 5 a 6 ZVZ po 1.1.2014 je vhodné, aby dodavatelé mezi sebou uzavřeli smlouvu, kterou vznikne společnost ve smyslu § 2716 a násl. NOZ. Vzhledem k uvedenému by proto neměly být pro účely vzájemné spolupráce mezi dodavateli uzavírány „nepojmenované“ smlouvy o spolupráci, ale smlouvy o společnosti ve smyslu NOZ, v nichž bude jasně specifikován účel, za kterým budou tyto společnosti vznikat.
Nad rámec uvedeného dále upozorňujeme, že ačkoliv pro formu spolupráce mezi dodavateli na základě smlouvy o vzniku společnosti není NOZ vyžadována písemná forma, ZVZ jakožto speciální právní předpis písemnou formu vyžaduje.